Европейской Конвенции о защите прав человека 1950 г.

Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод вступила в силу в 1953 г. Конвенция устанавливает неотъемлемые права и свободы для каждого и обязывает государства гарантировать эти права каждому человеку. Главное отличие Конвенции от иных международных договоров в области прав человека – наличие реально действующего механизма защиты декларируемых прав – Европейского Суда по правам человека, рассматривающего индивидуальные жалобы на нарушения Конвенции.

Членами Конвенции являются все страны Совета Европы. Новые государства-члены обязаны подписать ее при вступлении в Совет Европы и ратифицировать в течение одного года.

В тексте Конвенции два раздела: перечень защищаемых прав (раздел 1, ст. 2-18) и порядок деятельности Европейского Суда (раздел II, ст. 19-59).

Конвенция была дополнена и изменена следующими Протоколами:

– Протокол № 1 (1952 г.);

– Протокол № 2 (1963 г.) «О наделении Европейского Суда по правам человека компетенцией выносить консультативные заключения»;

– Протокол № 4 (1963 г.) «Об обеспечении некоторых прав и свобод помимо тех, которые уже включены в Конвенцию и протокол № 1»;

– Протокол № 6 (1983 г.) «Относительно отмены смертной казни»;

– Протокол № 7 (1984 г.);

– Протокол № 11 (1994 г.) «О реорганизации контрольного механизма, созданного в соответствии с Конвенцией»;

– Протокол № 14 (2004 г., дополняющий контрольную систему Конвенции).

Россия ратифицировала Конвенцию в 1998 г. (за исключением протоколов № 6,12, 13 к Конвенции, протокол № 14 был ратифицирован Россией в 2010 г.).

Конвенция предусматривает:

а) право на жизнь (ст. 2);

б) запрет пыток или бесчеловечного или унижающего достоинство человека обращения или наказания (ст. 3);

в) запрет рабства и работорговли (ст. 4);

г) право на свободу, безопасность и личную неприкосновенность (ст. 5);

д) право на справедливое судебное разбирательство (ст. 6);

е) наказание исключительно на основании закона (ст. 7);

ж) право на уважение частной и семейной жизни (ст. 8);

з) свободу мысли, совести и религии (ст. 9);

и) свободу выражения мнения (ст. 10);

к) свободу ассоциаций (ст. 11);

л) право на вступление в брак (ст. 12);

м) право на эффективные средства защиты (ст. 13);

н) запрет дискриминации (ст. 14).

Протокол № 1 к Конвенции предусматривает:

а) защиту собственности (ст. 1);

б) право на образование (ст. 2);

в) право на свободные выборы (ст. 3).

Протокол № 4:

а) запрет лишения свободы за долги (ст. 1);

б) свободу передвижения (ст. 2);

в) запрет высылки граждан с территории своего государства (ст. 3);

г) запрет массовой высылки иностранцев (ст. 4).

Протокол № 6 включает отмену смертной казни (ст. 1).

Протокол № 7:

а) возможность высылки иностранцев только на основании решения, принятого в соответствии с предусмотренной процедурой (ст. 1);

б) право на апелляцию по уголовным делам (ст. 2);

в) право на компенсацию в случае судебной ошибки (ст. 3);

г) запрет повторного суда и наказания (ст. 4);

д) равноправие супругов (ст. 5).

Протокол № 11 уточнил положения, касающиеся Европейского Суда по правам человека.

Европейский суд по правам человека

Чрезвычайно широкая судебная практика Европейского суда по правам человека является основным источником формирования правил обращения в Европейский суд, поскольку требования, сформулированные в самой Конвенции, не носят строго формализованный характер.

Все поступающие в Суд жалобы можно разделить на две основные категории. К первой относятся жалобы, подаваемые от имени государства – участника Конвенции на нарушения прав, закрепленных Конвенцией, другим государством – участником Конвенции (в порядке ст. 33 Конвенции, так называемые межгосударственные дела).

Ко второй категории относятся индивидуальные жалобы, которые могут быть поданы от:

1) Физического лица.

В данном случае не имеет значения, какое гражданство или место жительства у лица, обращающегося в Суд.

Так, лицо может быть иностранцем или апатридом, проживать в третьей стране, тем не менее у данного лица имеется право на обращение с жалобой в Суд, если жалоба направлена против государства – участника Конвенции. Недееспособное лицо также имеет право подать жалобу в Европейский суд. Это относится как к лицам, лишенным дееспособности, так и к несовершеннолетним, в том числе малолетним, лицам.

Таким образом, Европейский суд не имеет каких-либо жестких критериев, которым должен отвечать заявитель – физическое лицо. Суд не принимает жалобы от имени умерших, однако принимает такие жалобы от их родственников, особенно когда дела связаны с нарушением права на жизнь (ст. 2 Конвенции). В исключительных случаях, ввиду общей значимости вопроса, суд может продолжить разбирательство после того, как заявитель, подавший жалобу, умер до вынесения решения и у него нет родственников, готовых поддержать рассмотрение жалобы;

2) Неправительственной организации.

Термин «неправительственные организации» может означать непосредственно НПО (неправительственные, некоммерческие общественные организации), профсоюзы, хозяйственные общества, политические партии, религиозные организации и др. Жалобу может подать также отдельный акционер либо управляющий или исполнительный директор (в случаях, если заявитель – акционерное обществ);

3) Группы частных лиц.

Обычно жалобы от группы лиц подаются в случаях, когда заявители жалуются на неблагоприятную экологическую обстановку в месте их проживания.

При этом необходимо учитывать, что некоторые права могут относиться только к физическим лицам, в связи с чем невозможна подача жалобы в защиту такого права от, например, юридического лица (например, право не подвергаться унижающему обращению или наказанию (ст. 3 Конвенции).

Государственные учреждения, органы государственной власти, органы местного самоуправления не имеют права обращаться в Европейский суд, поскольку это не охватывается положением ст. 34 Конвенции.

Критерии приемлемости жалобы. Суд может объявить жалобу неприемлемой на любой стадии разбирательства. Условия приемлемости перечислены в ст. 35 Конвенции:

1) Исчерпание внутренних средств защиты.

Основной критерий – заявитель на момент обращения в Европейский суд должен исчерпать все внутренние средства правовой защиты. Это понятие постоянно уточняется самим Судом и секретариатом Суда. Заявитель в жалобе должен указать на то, какие меры он предпринял для того, чтобы исчерпать все внутренние средства защиты. На государство-ответчика возлагается бремя доказывания обратного: что заявитель не исчерпал все средства защиты. Это связано с тем, что Европейский суд является субсидиарным средством правовой защиты и не должен подменять собой национальные суды.

В судебном разбирательстве на уровне национальных судов заявитель должен поднять вопросы по существу жалобы, подаваемой в Суд, чтобы национальные суды имели возможность вынести решение по предмету жалобы до ее рассмотрения Европейским судом. Внутренние средства защиты, чтобы считаться таковыми, должны обладать определенными признаками:

Доступность. Заявитель должен быть в состоянии обратиться в соответствующие национальные компетентные органы непосредственно. При этом доступность должна быть не теоретическая, т.е. предусмотренная национальным законом, а именно практическая. Поэтому Европейский суд изучает обстоятельства дела, насколько в каждом конкретном случае заявитель имел возможность прибегнуть к внутренним средствам защиты;

Эффективность. Этот критерий означает, что заявитель может с помощью предоставляемых средств защиты восстановить нарушенное право, закрепленное в Конвенции. Сюда относятся не только судебные средства защиты, но и административные процедуры. В частности, в отношении России очень часто возникает вопрос о том, должен ли заявитель обжаловать судебные акты в порядке надзора, прежде чем обратиться с жалобой в Европейский суд. Европейский суд однозначно высказал свое мнение о том, что надзорное производство не является эффективным средством защиты в целях Конвенции. Суд высказался и по поводу исполнительного производства: оно также не является эффективным средством защиты от неисполнения решения суда;

Достаточность. Этот критерий по сути дополняет критерий «эффективность» и означает, что заявитель должен использовать внутренние средства защиты лишь в той мере, в какой это необходимо для получения окончательного решения по делу.

2) Шестимесячный срок.

Обращение в суд должно последовать в течение 6 месяцев с даты вынесения национальными органами окончательного решения по делу. В отношении России окончательным решением считается судебный акт кассационной инстанции (по гражданским, уголовным и арбитражным делам). Отсчет срока начинается с даты вынесения окончательного решения по делу. Такой датой считается дата оглашения решения. Однако, если решение не оглашается публично, отсчет начинается с даты уведомления заявителя или его представителя о решении. Бремя доказывания соблюдения шестимесячного срока возлагается на заявителя. В частности, он обязан доказать, что получил судебный акт, являющийся окончательным решением по делу, позднее, чем он был вынесен.

Во всех случаях датой подачи письма или жалобы считается дата их отправки, а не дата получения их Судом. Восстановление пропущенного шестимесячного срока, пусть даже он был пропущен по уважительной причине, на практике невозможно.

Порядок обращения. Жалоба в письменном виде, подписанная заявителем, посылается непосредственно в Европейский суд. Жалоба заполняется по определенной форме. При первом обращении в Суд секретариат Суда высылает заявителю формуляр жалобы. К жалобе должны быть приложены ксерокопии документов, на которые ссылается заявитель в тексте жалобы. Как правило, это решения национальных судебных органов, принятых по делу, копии протоколов судебных заседаний, копии заявлений, жалоб, обращений заявителя по предмету жалобы и ответы на них. Только по особо сложным делам текст жалобы может превышать 30 страниц. В этом случае рекомендуется снабжать жалобу кратким вариантом изложения обстоятельств дела.

Для соблюдения шестимесячного срока допускается подача в Европейский суд предварительного письма, с изложением обстоятельств дела. В таком письме должны быть указаны данные заявителя, кратко изложены обстоятельства, относящиеся к сути проблемы. Должна быть кратко описана процедура внутреннего разбирательства, предпринятого заявителем. Должны быть указаны статьи Конвенции, нарушение которых имело место, по мнению заявителя. В письме также должен быть сформулирован предмет жалобы. Такое письмо может быть сформулировано достаточно объемно, однако жалоба, подаваемая впоследствии заявителем, должна находиться в рамках заявленных в письме требований.

Письмо, жалоба, а также приложения к нему могут быть поданы как по почте, так и высланы в Суд по факсу. При отправке письма по факсу подписанный оригинал должен быть выслан в Суд по почте в течение 5 дней. После поступления предварительного заявления в Суд заявителю отводится, как правило, 4-8 недель для представления в Суд заполненного формуляра жалобы, о чем сообщается заявителю и/или его представителю.

Суд не принимает к рассмотрению никакую индивидуальную жалобу, если она:

а) является анонимной. Однако заявитель может просить Суд, чтобы его имя не разглашалось для третьих лиц. Заявитель обязан привести причины такого заявления. В таком случае при переписке, а также при изготовлении решения могут быть использованы только инициалы человека, либо какая-нибудь единственная буква, например X, Y, Z;

б) является по существу аналогичной той, которая уже была рассмотрена Судом, или уже является предметом другой процедуры международного разбирательства или урегулирования, и если она не содержит новых относящихся к делу фактов. Также Суд имеет право занести заявителя в так называемый черный список в связи со злоупотреблением права на обращение в суд. На практике встречаются ситуации, когда один человек постоянно посылает одни и те же жалобы в Европейский суд. В таком случае Суд прекращает с ним переписку.

Право на справедливое судебное разбирательство

Одной из самых важных по значению статей Конвенции, без сомнения, следует признать ст. 6 Конвенции, гарантирующей каждому человеку право на справедливое судебное разбирательство независимым, беспристрастным судом, созданным на основании закона. Эта статья в совокупности с принятыми дополнительными протоколами по своему смыслу и содержанию совпадает со ст. 8 и 10 Всеобщей декларации прав и свобод и ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах. Указанные статьи занимают особое место в системе норм о правах и свободах человека потому, что в них гарантируется самый надежный и эффективный механизм защиты предоставленных прав и свобод – механизм судебной защиты.

Подавляющее число жалоб, поступающих в Европейский суд, связано с нарушением именно ст. 6 Конвенции. Это объясняется в том числе и тем, что жалобы на нарушение других, гарантированных Конвенцией прав и свобод, часто возникают в силу того, что правосудие не отвечало требованиям справедливости.

Текст ст. 6 Конвенции:

1. Каждый в случае спора о его гражданских правах и обязанностях или при предъявлении ему любого уголовного обвинения имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона. Судебное решение объявляется публично, однако пресса и публика могут не допускаться на судебные заседания в течение всего процесса или его части по соображениям морали, общественного порядка или национальной безопасности в демократическом обществе, а также когда того требуют интересы несовершеннолетних или для защиты частной жизни сторон, или – в той мере, в какой это, по мнению суда, строго необходимо – при особых обстоятельствах, когда гласность нарушала бы интересы правосудия.

2. Каждый обвиняемый в совершении уголовного преступления считается невиновным, до тех пор пока его виновность не будет установлена законным порядком.

3. Каждый обвиняемый в совершении уголовного преступления имеет как минимум следующие права:

a) быть незамедлительно и подробно уведомленным на понятном ему языке о характере и основании предъявленного ему обвинения;

b) иметь достаточное время и возможности для подготовки своей защиты;

c) защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника или, при недостатке у него средств для оплаты услуг защитника, пользоваться услугами назначенного ему защитника бесплатно, когда того требуют интересы правосудия;

d) допрашивать показывающих против него свидетелей или иметь право на то, чтобы эти свидетели были допрошены, и иметь право на вызов и допрос свидетелей в его пользу на тех же условиях, что и для свидетелей, показывающих против него;

e) пользоваться бесплатной помощью переводчика, если он не понимает языка, используемого в суде, или не говорит на этом языке.

Таким образом, первая часть ст. 6 применима в отношении как гражданских, так и уголовных дел, а вторая и третья части – только в отношении уголовных разбирательств.

Гарантии, закрепленные в ст. 6, могут применяться не только в ходе судебных слушаний, но также на этапах, предшествующих им и следующих за ними. Положение, касающееся разумного срока рассмотрения дела, начинает действовать с момента предъявления обвинения, следовательно, принцип справедливого суда может быть серьезно нарушен, если указанные гарантии не соблюдаются уже на начальном этапе.

Статья 6 также охватывает процедуры, которые следуют после окончания слушаний, а именно на этапе исполнения решения. В деле «Бурдов против России» Суд пришел к заключению, что право доступа к правосудию, гарантированное в ст. 6, носило бы иллюзорный характер, если бы национальная правовая система государства-участника позволяла, чтобы окончательное, обладающее обязательной юридической силой судебное решение, оставалось не исполненным.

Гражданские права и обязанности. Существует обширное прецедентное право, созданное Европейским судом и Комиссией, определяющее, что является гражданским правом и обязанностью и что не является таковыми. Тем не менее, Суд воздержался от того, чтобы дать какое-либо общее определение данного термина, за исключением указания на существование различия в сфере действия частного и публичного права. Ключевым моментом в определении того, применима или нет ст. 6, является то, имеет ли результат судебного разбирательства определяющее значение для частных прав и обязанностей. Несмотря на автономный характер понятия «гражданские права и обязанности», законодательство государства-ответчика имеет некоторое значение.

Суд предпочитает выносить решение по каждому делу с учетом конкретных обстоятельств. Например, к делам, в которых затрагиваются гражданские права и обязанности, могут быть отнесены дела, в которых определяются:

– права и обязанности частных лиц в их взаимоотношениях между собой во всех случаях подпадают под категорию гражданско-правового характера (права частных лиц в их взаимоотношениях между собой в системе, например, договорного права, коммерческого права, гражданско-правового деликта, семейного права, трудового права и имущественного права);

– взаимоотношения частных лиц и государства в судебных разбирательствах, посвященных вопросам экспроприации, укрупнения земельных участков и их планирования, а также в процедурах, касающихся получения разрешения на строительство и других видов операций, связанных с недвижимостью, которые могут иметь прямые последствия для осуществления права на владение собственностью;

– право заниматься коммерческой деятельностью (вопросы отзыва лицензий на осуществление какой-либо деятельности, право заниматься профессиональной медицинской или адвокатской практикой);

– вопросы передачи детей на государственное обеспечение, доступа родителей к детям, усыновления или воспитания приемных детей;

– вопросы социальной защиты, выплаты социальных пособий, пенсий и т.д.; вопросы, связанные с возмещением государством вреда (например, в случае вынесения оправдательного приговора), и др.

Суд не признает в качестве гражданских дела, касающиеся, в частности:

– общих вопросов налогообложения;

– вопросов воинской обязанности;

– права выдвигаться на высшие государственные посты;

– права на получение бесплатного образования; отказа в выдаче паспорта; права на бесплатное медицинское обслуживание; заявления на выдачу патентов.

Уголовное обвинение. В системе Конвенции понятие «обвинение» является автономной концепцией, применяемой независимо от определения «обвинения», существующего в национальном праве. Суд указывал, что термину «обвинение» должно придаваться скорее содержательное, а не формальное значение, и что Суд призван видеть, что скрывается за внешней стороной дела и исследовать реалии рассматриваемой процедуры.

В понятие «предъявление любого уголовного обвинения» включаются случаи, когда:

– выдан ордер на арест того или иного лица;

– лицо официально проинформировано о том, что против него возбуждено уголовное дело;

– власти, проводящие расследование в связи с таможенными нарушениями, требуют, чтобы обвиняемый представил вещественные доказательства, и при этом блокируют его банковские счета;

– обвиняемый обращается за помощью к адвокату после того, как против него было возбуждено уголовное дело прокурором, что, в свою очередь, последовало за поступлением негативной в его адрес информации из полиции.

Понятие «уголовное обвинение» может относиться не только к уголовным делам как таковым, но также может в некоторых случаях применяться к дисциплинарным и административным делам. Для того чтобы на дисциплинарные и административные дела могло быть распространено действие ст. 6 Конвенции, они должны быть проанализированы в трех аспектах:

1) классификация в системе внутреннего права;

2) характер правонарушения;

3) существо и степень строгости наказания.

Правовые последствия принятия решения Европейским судом по правам человека

В соответствии со ст. 46 Конвенции (обязательная сила и исполнение постановлений) Высокие Договаривающиеся Стороны обязуются исполнять окончательные постановления Суда по делам, в которых они являются сторонами. Окончательное постановление Суда направляется Комитету министров, который осуществляет надзор за его исполнением. Согласно ч. 1 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью российской системы права.

Констатация Европейским судом одного или нескольких нарушений Конвенции налагает на государство-ответчика четкие и определенные обязательства. Первое из таких обязательств касается частной ситуации заявителя: оно состоит в том, чтобы «положить конец нарушению и устранить его последствия с целью восстановления, насколько это возможно, ситуации, существовавшей до нарушения». Таким образом, на практике речь может идти о конкретных мерах, которые не обязательно ограничиваются выплатой присужденной Судом денежной компенсации.

Второе обязательство государства-ответчика состоит в принятии «действенных мер для предотвращения новых нарушений Конвенции, подобных нарушениям, выявленным решениями Суда». Европейский суд указал, что государства в принципе свободны в выборе средств, которые ими будут использоваться для выполнения этих обязательств, однако такие средства должны находиться в соответствии с выводами, содержащимися в решении Суда. Более того, Суд подчеркнул, что выбор средств для исполнения решения происходит под контролем Комитета министров, который в силу своей функции в рамках Конвенции следит за исполнением решений Суда.

Пересмотр дела. Восстановление нарушенного права осуществляется путем пересмотра судебных актов по арбитражным, уголовным и гражданским делам. Ряд связанных с этим вопросов включен в специальную Рекомендацию Комитета министров Совета Европы от 19 января 2000 г. № R (2000) 2 «По пересмотру дел и возобновлению производства по делу на внутригосударственном уровне в связи с решениями Европейского суда по правам человека».

В ней Комитет пришел к следующим выводам:

1) предложить государствам – участникам Конвенции убедиться в том, что на национальном уровне существуют возможности для достижения, насколько это возможно, restitutio in integrum[1];

2) поддержать участников Конвенции в их стремлении обеспечить существование адекватных возможностей для пересмотра дел, включая возобновление производства в инстанциях, в которых Суд установил нарушения Конвенции.

В России существует возможность для пересмотра дел. В соответствии с ч. 4 ст. 413 УПК (основания возобновления производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств) новыми обстоятельствами являются, в том числе, установленное Европейским судом по правам человека нарушение положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод при рассмотрении судом Российской Федерации уголовного дела, связанного с:

а) применением федерального закона, не соответствующего положениям Конвенции о защите прав человека и основных свобод;

б) иными нарушениями положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод;

3) иные новые обстоятельства.

Согласно ст. 311 АПК (основания пересмотра судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам) основаниями пересмотра судебных актов арбитражных судов по вновь открывшимся обстоятельствам, в том числе, является установленное Европейским судом по правам человека нарушение положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод при рассмотрении арбитражным судом конкретного дела, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Европейский суд по правам человека.

Согласно п. 4 ст. 392 ГПК (основания для пересмотра судебных постановлений, вступивших в законную силу (по вновь открывшимся или новым обстоятельствам)) к новым обстоятельствам относятся, в том числе, установление Европейским Судом по правам человека нарушения положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод при рассмотрении судом конкретного дела, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Европейский Суд по правам человека.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»[2] указано, что выполнение постановлений, касающихся Российской Федерации, предполагает в случае необходимости обязательство со стороны государства принять меры частного характера, направленные на устранение нарушений прав человека, предусмотренных Конвенцией, и последствий этих нарушений для заявителя, а также меры общего характера, с тем чтобы предупредить повторение подобных нарушений. Суды в пределах своей компетенции должны действовать таким образом, чтобы обеспечить выполнение обязательств государства, вытекающих из участия Российской Федерации в Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Если при судебном рассмотрении дела были выявлены обстоятельства, которые способствовали нарушению прав и свобод граждан, гарантированных Конвенцией, суд вправе вынести частное определение (или постановление), в котором обращается внимание соответствующих организаций и должностных лиц на обстоятельства и факты нарушения указанных прав и свобод, требующие принятия необходимых мер.

[1] Восстановление в изначальном виде, состоянии (лат.)
[2] В редакции постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.03.2013 № 4 «О внесении изменений в постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 октября 2003 года № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации”»

Участие адвоката в альтернативных способах разрешения юридических споров.

Согласно п. 2 ст. 7 Кодекса профессиональной этики адвоката предупреждение судебных споров является составной частью оказываемой адвокатом юридической помощи, в связи с чем адвокат должен заботиться об устранении всего, что препятствует мировому соглашению. Кроме того,  в соответствии с п. 1 ст. 11 Кодекса этики  адвокат не вправе быть советником, защитником или представителем нескольких сторон в одном деле, чьи интересы противоречат друг другу, а может лишь способствовать примирению сторон.

Поскольку судебное разбирательство зачастую связано со значительными временными и финансовыми затратами для доверителя, а адвокат обязан защищать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законом способами, адвокат должен всегда стремиться к внесудебному урегулированию спора. Среди преимуществ альтернативных способов разрешения споров можно назвать также конфиденциальность и меньшую конфликтность. Основными разновидностями таких способов являются переговоры, медиация и третейский суд.

При участии адвоката в переговорах большую роль играет тщательная и своевременная подготовка к ним. Адвокат должен заранее внимательно изучить соответствующую нормативно-правовую базу, проанализировать положение и интересы всех участников предстоящих переговоров, согласовать с доверителем позицию, возможные уступки и их пределы и другие существенные моменты. На самих переговорах рекомендуется использовать также знания по психологии, нейролингвистическому программированию, различные виды техники ведения переговоров и т. п.

При достижении какого-либо соглашения в ходе переговоров адвокату следует обратить внимание на его выполнимость и возможные юридические последствия, согласовать порядок урегулирования возможных споров, связанных с соглашением. Наибольшее распространение переговоры имеют в сфере частноправовых (гражданских, семейных) отношений, однако могут применяться и в других сферах. Так, возможно проведение переговоров между работником и представителем работодателя по трудовым спорам; между адвокатом-защитником и потерпевшим в целях достижения примирения сторон и дальнейшего возможного прекращения уголовного дела в порядке ст. 25 УПК.

В качестве специальной альтернативной процедуры урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица – медиатора – Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЭ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» предусмотрел медиацию.

По своей сути, медиация представляет собой те же переговоры, но при участии независимого третьего лица, посредника – медиатора. Эта процедура может применяться по соглашению сторон для урегулирования споров, рассматриваемых в порядке гражданского и арбитражного судопроизводства, причем как до возбуждения дела в суде, так и после него (в последнем случае судебное разбирательство откладывается, а в случае достижения по результатам медиации медиативного соглашения оно может быть утверждено судом в качестве мирового). Порядок проведения медиации определяется сторонами в соглашении о проведении процедуры медиации. Поскольку, как уже было сказано, процедура медиации по своей природе близка к переговорам, действия адвоката в ходе ее также принципиально не отличаются от его действий при переговорах.

Что касается третейских судов, их деятельность урегулирована Федеральным законом от 24.07.2002 № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации». Третейским судом является организация, образованная для разрешения споров, вытекающих из гражданских правоотношений. Она может быть постоянно действующей либо образованной для разрешения конкретного спора (ad hoc). Передача спора для третейского разбирательства также возможна только по соглашению сторон. В рамках самого третейского разбирательства адвокат несет в основном те же обязанности и обладает теми же полномочиями, что и в рамках гражданского или арбитражного судопроизводства, с особенностями, установленными третейским соглашением. При участии в третейском разбирательстве адвокату следует иметь в виду, что решение третейского суда обязательно для сторон и может быть принудительно исполнено. По умолчанию оно подлежит обжалованию в компетентный суд.

Права адвоката в собирании доказательств по гражданскому (арбитражному) делу.

(Юрист, не обладающий статусом адвоката такими правами не наделен)

Роль адвоката в получении, собирании и подготовке доказательств велика. Адвокат имеет право (п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре):

– собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, запрашивать документы от органов государственной власти, местного самоуправления, иных организаций;

– опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией;

– собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными доказательствами;

– привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

– совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ.

Последний пункт в силу его неопределенности позволяет адвокату более широко взглянуть на свои возможности в плане собирания доказательств по делу.

Необходимо также помнить, что в соответствии с п. 18 ст. 35 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариусы, занимающиеся частной практикой, наделены правом обеспечивать доказательства, чем может и должен при наличии к тому оснований пользоваться адвокат.

Если адвокат не имеет возможности получить какое-либо доказательство, он может обратиться к суду с ходатайством об оказании помощи в собирании и истребовании доказательств (ст. 57 ГПК). Целесообразно подготовить такое ходатайство заранее в письменном виде, обосновать в нем необходимость таких доказательств для полного и всестороннего рассмотрения дела и невозможность получения таких доказательств самому.

Консультация: Открытие новой авиакомпании в России

Вопрос

Иностранная авиакомпания хочет открыть новую авиакомпанию в России. Предполагается, что данная авиакомпания не будет являться иностранной, т.е. сможет осуществлять перевозки на рейсах внутри России. Есть ли какие-нибудь ограничения по инвестированию новой компании зарубежной компанией и возможна ли передача в собственность самолетов от нее. Спасибо!

Ответ

Есть разные варианты инвестирования зарубежных компаний в России: филиал, представительство, иностранная компания может учредить юр.лицо в России или заключить партнерское соглашение. Юр.лицо, иностранное или нет, зарегистрированное в РФ может получить лицензию на осуществление авиаперевозок. Что касается передачи самолетов в собственность, дело в том, что самолеты стоят очень дорого, передать в собственность, значит либо продать, либо включить в уставной капитал российской авиакомпании. Во втором случае, может оказаться, что иностранная компания будет иметь преимущественные права на управление компанией в россии по колличеству акций (если это ОАО например).

Следует рассмотреть и другие варианты:

• Самолеты могут быть арендованы;

• Можно также заключить договор ренты с правом выкупа (дарение);

Стоит также обратить внимание на то, что согласно статье 33 Воздушного кодекса РФ, воздушные суда, предназначенные для выполнения полетов, подлежат государственной регистрации в следующем порядке: гражданские воздушные суда, за исключением сверхлегких гражданских воздушных судов авиации общего назначения, – в Государственном реестре гражданских воздушных судов Российской Федерации с выдачей свидетельств о государственной регистрации или в государственном реестре гражданских воздушных судов иностранного государства при условии заключения соглашения о поддержании летной годности между Российской Федерацией и государством регистрации.

То есть, в первое время не обязательно передавать самолеты в собственность рос. компании. Необходимо выбрать такой план инвестирования, который окажется наиболее выгодным в области налогооблажения.